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企业应自审海外架构,关注经济实质
2019-05-07 07:35  作者:某小编  类别:投资

最近,在经济合作与发展组织(OECD)反有害税收竞争报告要求、税基侵蚀和利润转移(BEPS)行动方案以及共同申报准则(CRS)进一步落地的大背景下,英属维尔京群岛(BVI)、开曼群岛等地纷纷制定了经济实质法案,要求在其注册的公司需具有与相关经营活动相符的经济实质,并且向当地税务机关报告。如果不能符合经济实质要求,就可能面临处罚,甚至被注销;如果做不实报告,甚至还会承担刑事责任。

专家建议,企业应审视自己的海外架构,关注经济实质,根据业务类型寻求应对方案。

经济实质具体如何界定

何为经济实质?打个比方,A企业在开曼成立了商事主体(包括公司、合伙和基金),就意味着要在开曼做生意。那么,企业就要向开曼政府(税务机关)说明:做的什么生意,实际管理人是谁,实际管理机构在哪里,履行了什么功能、承担了什么风险等,如果不能说明,就很难说有经济实质。实质上,开曼、BVI经济实质法案,旨在落实OECD反有害税收竞争报告中关于税收透明度的要求,企业不能再像以前那样在开曼、BVI注册了公司,却什么情况都不报告——这种不透明的状态既导致洗钱和避税问题,又无法满足CRS、海外账户纳税法案(FATCA)的情报交换要求。

在开曼和BVI经济实质法案下,所谓满足经济实施要求,就是企业“创造收入的核心经营活动”必须在开曼和BVI。为此,开曼和BVI梳理了在其注册的国际公司的类型,分门别类地列明了相应的“创造收入的核心经营活动”内容。对于列明的“创造收入的核心经营活动”,是否需要全部在开曼和BVI开展才符合规定,经济实质法案及开曼后续发布的指南中并没有明确说明。毋庸置疑的是,传统的无形资产持股公司战略,即跨国公司仅将商标、专利授予避税地公司,通过这类只有法律所有权而无经济所有权的避税地公司向全球公司收取特许权使用费的模式,行不通了。

需要注意的是,并非所有的开曼、BVI公司都要适用经济实质法案的要求,有三类公司就被排除在外。第一类就是开曼、BVI国内(或本土)公司。如果是按照开曼、BVI相关的本土公司法案注册成立的本土企业,在注册条件的设定上就提出了本地人员任职和经营场所的要求,直接满足了经济实质要求。

第二类是投资基金或从事投资基金业务的主体。开曼和BVI明确表明,按照其相关投资基金法案注册成立的投资基金,可以不适用经济实质法案。这里所说的投资基金,指主要从事发行投资权益单位筹集资金并将这些资金汇集起来进行投资,为权益单位的持有人创造收益的实体。这里的权益单位包括股份、信托份额、合伙份额或其他可以参与投资收益分享的权益单位。需要关注的是,即使投资基金享受了经济实质法案的豁免,如果符合CRS和FATCA定义的“投资实体”,仍要进行信息申报,因为CRS和FATCA对于“投资实体”的定义更宽泛,涵盖了这些投资基金。

第三类是其他税收管辖区的税收居民。为满足税收透明度的要求,如果公司能证明其是其他国家或地区的税收居民,即表明该公司已纳入一个确定的管辖区的税收监管,该公司只需提交足够的证明资料。

不同类型公司如何应对

现在,摆在很多中国公司面前的首要事情,就是结合开曼、BVI最新经济实质法案,审视自己过去基于不同目的设置的海外构架,看有无继续存在的必要,及时进行调整,重新进行全球价值链和业务活动布局,以最低的成本满足经济实质要求并同时获取税收利益。究竟如何应对,则需要根据企业的业务和架构类型进行具体分析。

■多层海外架构公司

很多中国公司设立了复杂且多层的BVI、开曼构架,在经济实质法案要求下,这些构架需要根据实际功能和要求,尽快进行调整。

比如,中国海外红筹上市的公司普遍采用双BVI—开曼构架,此时就需要审视上层和下层的BVI和开曼主体是否还有继续存在的必要。如果需要存在,应该以从事何种业务形式的主体(比如总部实体还是控股实体)进行经济实质申报,这直接影响到公司的合规成本。否则,就需要对海外不必要的中间构架进行优化调整,企业可寻求恰当的股权转让调整方案并完成税务合规备案。

再如,很多在海外上市的公司(包括中国香港和美国),会通过在BVI设立公司的形式授予员工股权激励。经济实质法案实施之前,相比于通过信托授予,BVI公司形式授予成本更低。而经济实质法案实施后,这些BVI公司每年的合规成本大幅增加,此时就要比较是继续保留BVI,还是改为信托或直接授予,这需要根据最新的监管要求进行对应调整。

■持股平台型公司

从开曼和BVI的经济实质法案及开曼的经济实质法案指南来看,并不是对离岸构架“一棍子打死”。对于纯粹的持股平台型公司,可以适用降低的经济实质测试标准;对于满足经济实质测试的相关持有和管理股份的活动,公司既可以自己雇人开展,也可以外包;即使公司全部的“创造收入的核心经营活动”外包,也可以满足经济实质要求等。因此,对于纯粹的持股平台型公司,通过当地秘书公司还是可以满足经济实质法案要求的。当然,成本也相应有所增加。

■境外上市实体

成为其他国家或地区的税收居民,可以豁免适用经济实质法案。如果考虑到满足开曼和BVI经济实质要求的成本太高,但又不想或无法回归中国(如有些开曼公司是上市实体,涉及法律等其他因素),在其他国家或地区做实税收居民身份,也是摆在中国企业面前的一个选择。

■离岸贸易、国际货代公司

很多中国企业在海外注册了从事离岸贸易、国际货代业务的公司,由于开曼、BVI监管要求低,不少公司不设置账簿或账簿混乱,财务数据不真实。在开曼、BVI经济实质法案颁布后,这些公司将面临很高的税务风险。企业应及时聘请国外会计专业人士对企业的账务进行合规性清理。否则,企业不仅将面临高额处罚的风险,而且CRS下数据交换回中国,也会因为账务核算不健全而面临高额补税的风险。

开曼经济实质法案指南指出,相关企业并非一定要取得其他国家或地区的税收居民身份证明才可以豁免经济实质法案,如果能提供在其他国家或地区的纳税号、税收申报表、纳税记录等,也可以作为豁免经济实质法案提交的资料。然而,对于中国企业设立的诸多离岸贸易公司、国际货代公司,能否通过在中国香港、新加坡领税号缴税(但无法取得税收居民身份证明)来应对,仍存在一定的不确定性。

■投资基金型公司

鉴于投资基金可以豁免经济实质法案,中国企业也可以考虑通过在开曼、BVI注册成立投资基金,并以投资基金的形式开展后续业务,但同样需要结合企业的具体业务特点,并积极与境外离岸律师沟通加以确定。

来源:国家税务总局

责任编辑:益民财税学院

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